一、專利申請(qǐng)失敗后如何認(rèn)定侵權(quán)

1、侵犯的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是在我國(guó)享有專利權(quán)的有效專利。

專利權(quán)有地域性和時(shí)效性

地域性：一般應(yīng)當(dāng)是獲得國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局授權(quán)。

時(shí)效性：在規(guī)定保護(hù)期內(nèi)未因繳費(fèi)、無效宣告、放棄等原因失效的專利權(quán)。

注意：一項(xiàng)專利權(quán)由于某些原因被宣告無效，則該專利權(quán)將被視為自始不存在，因此即使有他人在前已經(jīng)實(shí)施也不構(gòu)成專利侵權(quán)。

2、有違法行為存在

即行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，有以營(yíng)利為目的實(shí)施專利的行為。

注意：根據(jù)專利法第六十九條規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：

(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的。

(二)在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

(三)臨時(shí)通過中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。

(四)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。

(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

3、行為人主觀上有過錯(cuò)

侵權(quán)人主觀上的過錯(cuò)包括故意和過失

故意：行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權(quán)的行為而實(shí)施該行為

過失：行為人因疏忽或過于自信而實(shí)施了侵犯他人專利權(quán)的行為

注意：專利法第六十三條第二款規(guī)定，即使行為人主觀無過錯(cuò)，也構(gòu)成專利侵權(quán)，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任罷了。

4、應(yīng)以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的

以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的也應(yīng)是判斷專利侵權(quán)的構(gòu)成要件之一。

專利法第十一條規(guī)定:發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實(shí)施其專利，而實(shí)施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的。

二、相關(guān)法律規(guī)定

《專利法》第六十條

未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時(shí)，認(rèn)定侵權(quán)行為成立的，可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內(nèi)依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》向人民法院起訴;侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。進(jìn)行處理的管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》向人民法院起訴。